Método

Dentro del desarrollo del presente artículo científico, el método de investigación aplicado fue el método interpretativo hermenéutico ^{(Cárcamo, 2005)}; toda vez de que su objetivo principal fue descubrir o analizar acerca de la prueba digital dentro de procesos judiciales que son aplicables al Código Orgánico General de Procesos a partir de la pandemia COVID 19.

El método interpretativo hermenéutico “busca traducir el significado de las acciones de un punto inmaterial a uno estructurado por medio del saber científico” ^{(Arráez., Calles & Moreno, 2006)}, es así que permitió indagar el significado de una firma electrónica, documento digital y su aplicación a los procedimientos que establece la ley en nuestro país, mismos que la Administración de Justicia en el momento oportuno calificará los elementos probatorios que cumplan con los requisitos para poder incorporarlos al proceso correspondiente y así poder resolver conforme a Derecho.

Este método es definido como:“ La hermenéutica del derecho, por lo mismo que es una forma universal de comprensión de lo jurídico, ofrece los rasgos de una doctrina filosófica del derecho, en la que se dilucidan los temas referentes al conocimiento jurídico y a la regulación práctica de comportamientos. En consecuencia, desde el principio queda descartado entender la nueva hermenéutica jurídica como una nueva metodología o como una propedéutica al estudio de la ciencia jurídica. Su nivel de conocimiento es filosófico” ^{(Zaccaria, 1996)}.

Además, se aplicó el método teórico y es uno de los más importantes porque “Es la parte lógica que tiene por objeto el estudio de los métodos específicos de la ciencia jurídica y los generales aplicables del derecho en el contexto de la teleología y la axiología jurídica” ^{(Armengol, 2009)}, es por esto, que el presente método permitió examinar y analizar conceptos y doctrina en la Constitución de la República del Ecuador, códigos, leyes, artículos jurídicos y algunos repositorios.

Para el desarrollo del presente artículo científico se pretende obtener resultados que sean favorables en la investigación de campo que se la realizó dentro del Cantón Tulcán, Provincia del Carchi, a través del muestreo por cuotas, mismo que es el muestreo por cuotas; este es un método de muestreo no probabilístico en el que los investigadores pueden formar una muestra que involucre a individuos que representan a una población y que se eligen de acuerdo con sus rasgos o cualidades. Los investigadores pueden decidir el rasgo según el cual se llevará a cabo la selección del subconjunto de la muestra para que esta pueda ser efectiva en la recolección de datos y que puedan generalizar a toda la población. El subconjunto final se decidirá sólo de acuerdo con el conocimiento de la población por parte del entrevistador o investigador” ^{(QuestionPro, 2021)}.

Con esta breve explicación, se tomó una muestra de la población para fraccionarla en dos grupos importantes: funcionarios de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y abogados en libre ejercicio, que tienen características similares o comunes, pero que tienen objetivos diferentes al momento de la práctica, es por eso que “La presencia en estos grupos es mutuamente excluyente, es decir, los elementos de un grupo solo pertenecen a ese mismo grupo” ^{(Requena, 2014)}.

Estudio de campo

El investigador, una vez escogidos los grupos que tienen características similares o comunes, puede determinar las cuotas de elementos que incluyen en la muestra, misma que se la realiza de dos formas: dividiendo el tamaño de la muestra escogida entre los determinados grupos y de esta forma tomar la misma cantidad de cada uno de los grupos y la otra opción es proporcional a la cantidad de cada grupo en el total de la población que fue obtenida.

Dentro del desarrollo del presente artículo científico se establecieron los grupos de población como son: funcionarios de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y abogados en libre ejercicio, se escogió la cantidad de ciudadanos para poder incluir en el estudio realizado, mismo que se lo efectuó de la siguiente manera:

Esto implica seleccionar 25 funcionarios de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y 25 abogados en libre ejercicio.

Interpretación de los resultados

Interpretación de los resultados

El 100% de funcionarios de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y abogados en libre ejercicio, quienes han sido encuestados manifiestan que la pandemia COVID 19 si ha influenciado en los trámites judiciales, que normalmente se los realizaba de forma física y ahora de forma electrónica, toda vez de que se debieron adaptar a esta nueva modalidad.

Interpretación de los resultados

Con relación a la pregunta, el 96% de los funcionarios de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y abogados en libre ejercicio, manifestaron que los procedimientos establecidos en la institución, en este caso en la Corte Provincial del Carchi, específicamente en la Unidad Judicial Civil son los adecuados para los trámites judiciales y el 4% restante ha manifestado que no están de acuerdo.

Resultados

Prueba digital

La prueba digital es conocida como “Toda aquella información digital acreditativa de la realidad de un hecho afirmado por las partes y que resulta relevante para el objeto del proceso judicial” ^{(Aguilar, 2019)}; es decir, dicha prueba puede referirse a cualquier clase de información digital que en su debido momento va a ser producida a través de un medio digital.

Según ^{Talavera (2009)}, la prueba es la actividad de acreditación de la realidad de un hecho afirmado por las partes y que tiene relevancia jurídica para el objeto del proceso. La información que se presente ante el juez en formato digital empleará un lenguaje binario a través de un sistema que transforma impulsos o estímulos eléctricos o fotosensibles y, por cuya descomposición y recomposición informática grabada en un formato electrónico, genera y almacena la información. Dicho lenguaje es un código ininteligible para aquellos que no son informáticos. La visualización del texto en pantalla es una traducción en lenguaje alfabético común, descodificado. De este modo, el archivo se conserva en un sistema binario cambio, el texto exteriorizado es fruto de la transformación de ese sistema binario en forma de escritura, con letras de nuestro alfabeto ^{(Meneses, 2008)}.

Haciendo alusión a lo descrito anteriormente, la prueba no es más que un hecho veraz y que es adjuntado en el momento oportuno dentro de determinado procedimiento para un mejor resolver, teniendo en cuenta que esta debe ser inducida de forma digital y enviada a través de medios electrónicos que en la actualidad ya son más conocidos y utilizados.

Además, hay que tener en cuenta, que la prueba digital exige conocer las diversas formas en qué se manifiestan los medios probatorios de carácter electrónico y especialmente comprender cómo funcionan los mecanismos que permiten asegurar que los datos recogidos en tales medios probatorios no han sido modificados indebidamente por las partes con el fin de alterar la realidad para obtener una sentencia favorable a sus intereses” ^{(Oliva & Valero, 2016)}.

Actualmente, se dispone de herramientas tecnológicas que son indispensables a partir de la pandemia COVID 19, además estas están destinadas a garantizar el origen y la integridad a lo que concierne a adjuntar o incorporar un documento electrónico como prueba.

También se puede definir a la prueba electrónica como “soporte material que exprese o incorpore datos, hechos o narraciones con eficacia probatoria o cualquier tipo de relevancia jurídica”, de esta forma es considerada como una prueba documental, toda vez de que tiene semejanzas relacionadas a la misma y utiliza un soporte electrónico y es introducida al proceso como tal, es decir, “el desarrollo de las sesiones del juicio oral se registrará en el soporte apto para la grabación y reproducción del sonido y de la imagen” ^{(Olmos García, 2017)}.

Como consecuencia de los avances tecnológicos y en el presente caso, dentro de un proceso judicial se hace uso en un juicio el uso de prueba digital, misma que debe ser ajustada, práctica y posteriormente incorporada, en el caso de ser aceptada y de cumplir con todos los requisitos establecidos en el Código Orgánico General de Procesos ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}. “No obstante, la aportación sin más de este tipo de pruebas no siempre resulta admitida, siendo necesario determinar cuál es la forma correcta de hacerlo” ^{(Oliva & Valero, 2016)}.

Hay que mencionar que: “Soporte es todo aquello que nos permite almacenar información y puede valerse para ello de cualquier material: papel, cinta de video, 20 pendrive o disco duro entre otros. Los datos obtenidos a partir de estos soportes serían la información que emplearíamos para probar los hechos afirmados durante el proceso, pudiendo estar dicha información recogida bien en una página web, un correo electrónico, una base de datos, una hoja de cálculo, un documento Word, un documento multimedia”^{(Olmos García, 2017)}.

Ahora bien, el uso de los medios electrónicos en la actualidad, son de vital importancia dentro de los procesos judiciales toda vez de que lo que se pretende es que lo tradicional, como el uso de documentos en físico, se los use como referencia para poder adaptarlos de forma electrónica a través de soportes multimedia, teniendo claro el contenido informativo o codificación del mensaje; es decir:

“Va más allá de ser un soporte documental representativo de una realidad fáctica, pues se concibe como un conjunto de miles de redes de ordenadores conectados entre sí que permite el acceso a una inmensa fuente de información práctica y disponible. (…). Por tanto, se debe considerar Internet como una fuente de prueba” ^{(Olmos García, 2017)}. De esta forma, lo que se pretende es que su contenido informativo electrónico tenga relevancia jurídica y a través de elementos probatorios eficaces, puedan ser acreditados como veraces y así poder ser incorporados a un proceso determinado.

El documento electrónico “es aquel que estando contenido en un dispositivo magnético es ininteligible para el hombre, no corresponden a la creación convencional de documentos; es decir, al uso físico del papel. Mientras que, una vez materializado se lo denomina instrumento informático”, es decir, es una representación de un hecho acontecido que va a ser verificado de forma electrónica a través del uso de la tecnología y del internet, ya sea que se trate de un documento público o privado ^{(Olmos García, 2017)}.

La prueba digital tiene las siguientes características:

Intangible. La prueba digital es intangible, no pudiendo apreciarse directamente a través de los sentidos, sino mediante complejos procesos informáticos.

Replicable. La prueba digital se encuentra en formato digital, pudiéndose copiar o replicar tantas veces como se desee. Con ello se plantea el problema de distinción de la originalidad, el cual se declara como trivial para su adquisición de fuerza probatoria si se puede acreditar indubitadamente que original y copia son exactos, bit a bit.

Volátil. La prueba digital es mudable, inconstante por su propia naturaleza intangible, y especialmente sujeta a la posibilidad de modificación o alteración, lo que añade especial complejidad para que una prueba digital adquiera capacidad probatoria.

Deleble. La prueba digital puede ser fácilmente destruida, no siendo necesaria la destrucción del soporte digital que la contiene.

Parcial. En ocasiones, la prueba digital está formada por múltiples ficheros informáticos, repartidos en distintos soportes digitales y localizaciones, como por ejemplo un sistema de información en la nube, lo que añade todavía más complejidad en su aprehensión y preservación. ^{(Aguilar, 2016)}

La prueba digital en el proceso judicial

Para empezar a hablar sobre los medios probatorios electrónicos dentro de un proceso judicial es indispensable tener en cuenta que dentro de cualquier proceso en las materias aplicables al Código Orgánico General de Procesos; se debe recordar en primera instancia que un proceso inicia con la presentación de la demanda, misma que debe que cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 142 de la norma antes descrita, dentro de los cuales, tanto el numeral 7 y 8 trata sobre los medios probatorios que pueden ser incorporados en la pretensión; es decir, tanto los que la parte actora tiene en su poder y de los que es necesario el auxilio judicial como lo son las pruebas de acceso; así como también se encuentra establecido en el artículo 152 que el demandado podrá anunciar prueba en la contestación.

Es indispensable tener en cuenta que la finalidad de la prueba es llevar al juzgador al convencimiento de los hechos y circunstancias tal como lo determina el artículo 158 del Código Orgánico General de Procesos, a tu tenor manifiesta lo siguiente “Finalidad de la prueba. La prueba tiene por finalidad llevar a la o al juzgador al convencimiento de los hechos y circunstancias controvertidos” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}.

Por mandato constitucional, en el artículo 76 numeral 14 de la Constitución de la República manifiesta que ^{(Asamblea Nacional Constituyente del Ecuador, 2008)}: “Las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley no tendrán validez alguna y carecerán de eficacia probatoria”; así como también el artículo 160 del Código Orgánico General de Procesos, en el inciso cuarto sobre la prueba que: “Carece de eficacia probatoria la prueba obtenida por medio de simulación, dolo, fuerza física, fuerza, moral o soborno. Igualmente será ineficaz la prueba actuada sin oportunidad de contradecir”; es decir, los referidos artículos que guardan concordancia entre sí mencionan que los medios probatorios carecen de eficacia probatoria siempre y cuando se hayan obtenido violando los derechos constitucionales o a su vez obteniéndola, atentando contra el debido proceso ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}.

Se debe tener en cuenta, que los medios probatorios tienen una oportunidad para ser presentados o incorporados al proceso, a esto se refiere el artículo 159 del Código Orgánico General de Procesos, disponiendo que la oportunidad para presentar pruebas es en la demanda, contestación de la demanda, reconvención y en la contestación de la reconvención. Esta normativa permite incorporar cualquier tipo de prueba siempre y cuando no violente al debido proceso.

Como requisitos de los medios probatorios para que sean admitidos en un proceso judicial, deben que cumplir siendo: pertinente, útil, conducente y que se haya obtenido con lealtad y veracidad, como lo manifiesta el artículo 160 del COGEP. “Admisibilidad de la prueba. Para ser admitida, la prueba debe reunir los requisitos de pertinencia, utilidad, conducencia y se practicará según la ley, con lealtad y veracidad. La o el juzgador dirigirá el debate probatorio con imparcialidad y estará orientado a esclarecer la verdad procesal. En la audiencia preliminar o en la segunda fase de la audiencia única la o el juzgador rechazará de oficio o a petición de parte la prueba impertinente, inútil e inconducente. La o el juzgador declarará la improcedencia de la prueba cuando se haya obtenido con violación de la Constitución o de la ley. Carece de eficacia probatoria la prueba obtenida por medio de simulación, dolo, fuerza física, fuerza moral o soborno. Igualmente será ineficaz la prueba actuada sin oportunidad de contradecir. La resolución por la cual la o el juzgador decida no admitir alguna prueba podrá apelarse con efecto diferido. De admitirse la apelación, la o el juzgador superior ordenará la práctica de la prueba, siempre que con ella el resultado pueda variar fundamentalmente” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}.

Dentro de un proceso judicial no hace falta probar todo, al tenor del artículo 163, “Hechos que no requieren ser probados. No requieren ser probados: 1. Los hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la parte contraria en la contestación de la demanda o de la reconvención o los que se determinen en la audiencia preliminar o en la segunda fase de la audiencia única. 2. Los hechos imposibles. 3. Los hechos notorios o públicamente evidentes. 4. Los hechos que la ley presume de derecho” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}.

Los hechos que no deben ser probados son los hechos afirmados por las partes, hechos impredecibles, hechos que son presumidos en Derecho; se debe considerar lo dispuesto en el artículo 166 del Código Orgánico General de Procesos que manifiesta que: “Prueba nueva. Se podrá solicitar prueba no anunciada en la demanda, contestación a la demanda, reconvención y contestación a la reconvención, hasta antes de la convocatoria a la audiencia de juicio o única, siempre que se acredite que no fue de conocimiento de la parte a la que beneficia o que, habiéndola conocido, no pudo disponer de la misma. La o el juzgador podrá aceptar o no la solicitud de acuerdo con su sana crítica” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}; es decir, puede ser presentada hasta antes de la convocatoria a la audiencia de juicio o única siempre y cuando que se acredite que no fue de conocimiento de las partes a la que le beneficia, por tanto, existe otro momento procesal para presentar prueba siempre que se cumplan los requisitos establecidos en el mismo cuerpo legal ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}.

De acuerdo a esta normativa, los medios probatorios que pueden ser incorporados a un proceso son los testimonios, declaraciones de parte, pruebas documentales tantos documentos públicos y privados; y las pruebas periciales. Además, se debe considerar que el artículo 159 del Código Orgánico General de Procesos, en el inciso cuarto menciona que se puede utilizar cualquier medio probatorio, de esta forma da apertura a un amplio ámbito para presentar pruebas más allá de las que dispone dicha normativa y así poder adjuntar un medio probatorio distinto a los que se encuentran en la ley, como son los que provengan de la tecnología.

Conforme el artículo 159 del Código Orgánico General de Procesos ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}, la prueba electrónica debe anunciarse y adjuntarse al inicio del proceso judicial; el artículo 54 de la Ley de Comercio Electrónico ^{(Congreso Nacional del Ecuador, 2002)} establece, que se debe adjuntar el soporte informático y la transcripción en papel del documento electrónico; la práctica se debe llevar a cabo mediante la reproducción del contenido de la prueba electrónica presentada en la demanda. Otra forma de practicar la prueba en la audiencia de juicio es mediante la desmaterialización de los documentos digitales, conforme el art. 5 del Reglamento de la Ley de Comercio Electrónico, el notario puede certificar la autenticidad de una copia en papel del documento electrónico original. La única diferencia entre el documento original y el desmaterializado, es que en el último se deberá señalar que se trata de la desmaterialización del documento original. El artículo 202 del COGEP menciona sobre las pruebas digitales. La Ley de Comercio Electrónico en su artículo 52 detalla los medios de prueba electrónicos.

En la materialización, los documentos electrónicos ingresan al proceso mediante la revisión directa en la audiencia de juicio de la página web, o el dispositivo de almacenamiento de datos y su transcripción en papel, o mediante copias certificadas por un Notario (arts. 194 COGEP y 18.5, b) Ley Notarial) ^{(Castañeda, 2018)}.

Por regla general, siempre la persona quien presenta la demanda o también conocida como accionante es quien debe probar los hechos; sin embargo, hay excepciones en lo cual, hay que considerar el artículo 169 del Código Orgánico General de Procesos menciona que “__” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}; es decir, en materia de familia, materia ambiental y temas administrativos, la carga de la prueba se revierte con lo que quiere mencionar que quien debe probar es la parte demandada.

En lo que respecta al desarrollo de la presente investigación, se encuentra establecido en el artículo 202 del Código Orgánico General de Procesos, que manifiesta lo siguiente: “Los documentos producidos electrónicamente con sus respectivos anexos, serán considerados originales para todos los efectos legales. Las reproducciones digitalizadas o escaneadas de documentos públicos o privados que se agreguen al expediente electrónico tienen la misma fuerza probatoria del original. Los documentos originales escaneados serán conservados por la o el titular y presentados en la audiencia de juicio o única o cuando la o el juzgador lo solicite. Podrá admitirse como medio de prueba todo contenido digital conforme con las normas de este Código” ^{(Asamblea Nacional del Ecuador, 2015)}; es así como se trata de documentos digitales que pueden ser incorporados a un proceso judicial, adjuntando como pruebas electrónicas a través del uso de medios tecnológicos, siempre y cuando contenga veracidad.

Es de vital importancia, que el dictamen pericial informático recoja las circunstancias de la obtención de la prueba digital de la forma más detallada posible. La obtención de una prueba digital que pueda desplegar valor probatorio en un proceso judicial consiste en:

Discusión de resultados

A partir de la fecha 17 de marzo del año 2020 se declaró Estado de Emergencia, a través del Decreto Presidencial No. 1017 ^{(Presidencia de la República del Ecuador, 2020)} la vida del ser humano cambió por encontrarnos viviendo una crisis sanitaria por la pandemia llamada COVID 19; es por esto, que las actividades que se las realizaba a diario han cambiado totalmente, en virtud de lo cual los procesos judiciales en Cortes y Unidades Judiciales han sido transformados.

De acuerdo a lo suscitado, se hizo uso de la tecnología y su respectiva aplicación, dentro de lo que respecta a trámites para los procesos judiciales se adjuntaron como elementos probatorios pruebas digitales que deben cumplir con los requisitos establecidos en el Código Orgánico General de Procesos, para posterior sean practicadas en audiencia respectiva y luego incorporadas para la resolución por parte de la Administración de Justicia.

Es importante tener en cuenta, que los documentos o elementos probatorios digitales que además de contener eficacia probatoria, deben poseer la respectiva firma electrónica, que ahora en la actualidad es muy importante tenerla y así poder aplicarla en esta clase de documentos y diligencias judiciales.

Para ciertas personas que fueron encuestadas como son funcionarios judiciales de la Unidad Judicial Civil con Sede en el Cantón Tulcán y abogados en libre ejercicio, al principio se les hizo complicado al cambiar sus actividades diarias y por ende hacer mayor el uso de la tecnología y plataformas digitales, sin embargo, tienen aspectos positivos toda vez de que existe agilidad en los procesos y mayor aplicabilidad al principio de celeridad procesal, adicional que se precautela la salud de funcionarios y usuarios en general.