Resumo

JOVANOVIć, Miodrag. ¿Es defendible el positivismo jurídico más allá del relativismo moral?. Probl. anu. filos. teor. derecho [online]. 2015, n.9, pp.193-251. ISSN 2448-7937.

En uno de sus estudios más recientes sobre las relaciones entre el derecho y moral, Alexy sostiene que uno de los principales argumentos contra cualquier tipo de no-positivismo es el referente al relativismo moral, argumento célebremente defendido por Kelsen. Dicho argumento rechaza la "tesis de la existencia" es decir, niega la existencia de elementos morales objetivos. Si el argumento es exitoso, dice Alexy, entonces el positivismo prevalece. En mi artículo no me detengo en discutir las condiciones sobre las cuales prevalece el positivismo sobre el no-positivismo. Más bien, discutiré si este argumento sobre el relativismo es clave para fundamentar una teoría positivista plausible. Para ello partiré de un punto común, a pesar de otros desacuerdos, entre todos los positivistas, es decir, la tesis de la separación, la cual sostiene que la validez de una norma no es ni conceptual ni necesariamente dependiente de ciertos estándares morales asumidos. La plausibilidad de una teoría positivista se probará a partir de una comparación entre las teorías de Kelsen y Hart, los cuales eran relativistas morales. Sin embargo, mientras Kelsen fundamenta su "Teoría Pura" abiertamente en el relativismo moral, Hart incorpora su noción de una "necesidad natural" lo cual significa una versión débil de realismo moral. Intentaré demostrar que en el caso de Hart es importante resaltar que cualquier desvío del relativismo moral resulta perjudicial para la defensa de la tesis de la separación, lo cual aplica para cualquier teoría positivista que directa o indirectamente incorpora el análisis de Alexy sobre la teoría de la existencia. Un enfoque alternativo que consideraré implica una reformulación de este debate tradicional en la teoría del derecho en el sentido de que las clasificaciones y etiquetas comunes a final de cuentas no resultan ser tan importantes y que la tesis de la separación podría no ser definitiva para la defensa de una teoría positivista.

Palavras-chave : Positivismo jurídico; no-positivismo jurídico; relativismo moral; realismo moral; metodología de la filosofía del derecho.

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