2.1 Definición

Al hablar de leyes de convivencia nos remitimos a pensar en uniones de hecho o convivencia more uxorio² , esto es, en leyes que no solo involucran exclusivamente un aspecto de carácter jurídico, como puede ser el patrimonial (trasmisión de patrimonio, bienes inmuebles, etc.), sino que inciden también en nuestra convivencia.

Las leyes de convivencia son definidas por la Jurista chilena María Asunción de la Barra, en la Revista Derecho y Humanidades del 2010, como: “La situación de dos personas que, en ejercicio de su libertad, mantienen una relación basada en el hecho de la convivencia”.

Bajo la acepción anterior, encontramos entonces la noción de que las leyes de convivencia regulan o norman este tipo de uniones que se generan fuera del matrimonio con características equivalentes a éste.

Para el Estado de Jalisco, en particular, la libre convivencia adopta características diferentes a las uniones de hecho y es aplicada para regular las relaciones entre dos o más personas que buscan otorgarse ayuda mutua, en este sentido estricto, el artículo 3º de la Ley de Libre Convivencia dice:

“ La libre convivencia es un contrato civil que se constituye cuando dos o más personas físicas, mayores de edad, con capacidad de goce y ejercicio, se asocian con el objeto de otorgarse ayuda mutua .”

2.2 Apartados de la Ley de Libre Convivencia

En una reflexión profunda de lo enmarcado a lo largo de la Ley de Libre Convivencia, podemos encontrar temas importantes que analizo, como lo es el capítulo de las restricciones a la adopción y la custodia, el cual impide a las partes a adoptar, ya sea en forma simple o plena, o ejercer la custodia de menores; y el capítulo de derechos y obligaciones, en donde se habla de las formas en las que se puede constituir un patrimonio común entre las partes, y el derecho que tienen las partes de heredar recíprocamente por sucesión legítima, así como la legitimación para reclamar prestaciones sociales y pensiones. Para los fines del presente artículo, inicio con lo establecido en materia del derecho a heredar por sucesión legítima y los derechos de prestaciones sociales que puedan trasmitirse después de la muerte los contratantes, concluyendo con la inconstitucionalidad en la restricción del derecho de adopción y custodia, situaciones que llevan a la inoperatividad de esta ley.

2.3 Derechos que otorga la Ley de Libre Convivencia en materia sucesoria

La Ley de Libre Convivencia enuncia, a lo largo de 8 artículos que conforman la totalidad del capítulo de derechos y obligaciones, cuales son los derechos que las partes, bajo esta Ley, pueden otorgarse, y que además, por ser un contrato, no limita a las partes a constreñirse a solo esos derecho, pero sí a no contravenir lo establecido por la ley.

Dentro de los derechos que la Ley refiere, en el artículo 13 se establece que las partes tienen derecho a heredar recíprocamente por sucesión legítima; de la misma forma, el artículo 15 señala que las partes se encuentran legitimadas para reclamar las prestaciones que, bajo las modalidades de pensiones, prestaciones sociales u otros análogos, contemplen las leyes.

En este sentido, la ley genera una expectativa de derecho a los contratantes. Para poder ahondar más en el tema es importante entender que es la sucesión hereditaria y cuáles son las formas de sucesión que existen en nuestro Estado.

3.1 Definición

En materia de Derecho Civil, la sucesión es la forma en la cual una persona trasmite a otra(s) la titularidad de los derechos y obligaciones que no se extinguen con la muerte. Cuando se da la muerte del testador o del de cujus y se lleva a cabo esta trasmisión, entonces estamos hablando de sucesión hereditaria, propiamente; la jurista Pérez Contreras, en la segunda parte de su libro Derecho de Familia y Sucesiones, dice:

“ En el derecho, la sucesión hereditaria implica que una persona, el testador o el de cujus, traspase a otra, heredero o legatario, su patrimonio. Estos últimos serán fundamentalmente sus familiares, transfiriéndoles la titularidad de bienes, derecho y obligaciones. También puede hacerlo a personas sin parentesco e inclusive instituciones públicas o privadas ” ( ^{Pérez Contreras, 2010} )

Cuando hablamos de los derechos sucesorios, nos referimos al acto de trasmisión de la “masa hereditaria”, entendida la masa hereditaria como el patrimonio que pertenecía al autor de la herencia y que está compuesto por derechos y obligaciones, todo ello, contenido en lo que engloba el acto de la sucesión, las partes que intervienen y los derechos y obligaciones que se pueden heredar.

3.2 Tipos de transmisión de la herencia

Las formas de sucesión existentes en el estado de Jalisco, son dos:

3.3 Sucesión Legítima

De acuerdo con el jurista mexicano Vasconcelos Allende, en su artículo publicado por la biblioteca jurídica de la UNAM, la sucesión legítima es definida como:

“ El conjunto de normas relativas a la forma, términos y posiciones en que se debe trasmitir la herencia, en aquellos casos en los que conforme a la disposición antes mencionada debe de abrirse este sistema sucesorio. Le corresponde el término legítima de manera analógica precisamente por ser la forma sucesoria dispuesta por la Ley... ” ( ^{Vasconcelos Allende, 1997} )

De este concepto se entiende jurídicamente a la sucesión legítima como aquella que establece la Ley, -en nuestro caso concreto, el Código Civil de Jalisco- para los procesos en los cuales deberá de repartirse el caudal hereditario o la herencia del de cujus, en los supuestos que marca el artículo 2908. Los supuestos de los casos que se enumeran son cuando:

Así mismo, el Código Civil del Estado, en su articulado 2911, establece que solo tienen derecho a heredar por sucesión legítima:

De la misma forma, en el Título IV, de la sucesión legítima, artículo 2913 del Código Civil del Estado se señala, de manera muy clara:

“ Los parientes más próximos excluyen a los más remotos, salvo que concurran hijos con descendientes de ulterior grado o cuando concurran hermanos con sobrinos hijos de hermanos o medios hermanos .”

El tratamiento de la porción, repartición y aplicación de los bienes pertenecientes al caudal hereditario se explica, a lo largo de los artículos 2915 al 2983 del Código Civil de Jalisco, que el lector tendrá la amabilidad de consultar, de considerarlo necesario.

3.3 Antinomia en materia de sucesión legítima

Si bien en un principio la intención de los legisladores de la Ley de Libre Convivencia se centraba en regular distintos tipos de familia, diferentes a la familia tradicional, la realidad es que la Ley, aprobada por el Congreso del Estado de Jalisco y que entró en vigor el 01 de enero de 2014, dista mucho de ser lo que originariamente se quería, puesto que en la redacción, la relación jurídica creada por los contratantes de libre convivencia es más análoga al de los socios o asociados, que al de una unión de hecho o una relación conyugal. Ello, puesto que la libre convivencia puede ser conformada por dos o más personas, a las cuales no se les condiciona a vivir bajo un mismo techo o mantener una relación como la de cónyuges, el contrato no genera un estado civil y solo debe de realizarse ante un notario público.

Como se mencionaba anteriormente: La libre convivencia puede ser conformada por dos o más personas, en consecuencia el termino en dos o más personas; en cuyo caso sí se tratara de relaciones conyugales, nos traería consigo la primera manifestación legal en México de una figura jurídica asemejada a la poligamia o poliandria; sin embargo no es así.

El contrato de libre convivencia no puede ser entendido ni como una unión matrimonial, ni como una unión de concubinato; en principio, porque ambas figuras se encuentran legisladas en el Código Civil 3 estableciendo que las partes contrayentes sean exclusivamente un hombre y una mujer para que se puedan llevar a cabo, y por otra parte porque no se manifiesta en ninguna parte de la ley que la relación que surge ante los contrayentes de libre convivencia pueda ser equiparada a la del matrimonio o concubinato. ( ^{Santana, 2013} )

En este sentido, sí bien el artículo 13, de la Ley de Libre Convivencia señala que las partes tienen derecho a heredar recíprocamente por sucesión legítima, surge una interesante interrogante: ¿En qué carácter entrarían los contratantes de libre convivencia cuando ocurra la sucesión legítima?.

Planteado de otra manera: El Código Civil sólo otorga derecho a la sucesión legitima a los descendientes, ascendientes, cónyuge, consanguíneos colaterales hasta el 4º grado, la concubina (o), y a falta de todos los anteriores, la beneficencia pública, ¿En qué carácter entrarían los contratantes de libre convivencia?

Estamos conscientes que la relación creada entre los contratantes de libre convivencia no puede ser equiparada a la de cónyuge, porque no cumple con las características propias, y que tampoco puede ser equiparada a la del concubino(a) por las mismas razones, ni adquieren las partes la calidad de parientes consanguíneos por medio del contrato y, como ya se ha mencionado, la relación obtenida es más análoga a la del socio o asociado, entonces ¿en calidad de qué podrán las partes exigir el derecho hereditario otorgado por la Ley de Libre Convivencia ante una sucesión legítima?

Es importante señalar que, bajo lo establecido en el Código Civil, los socios o asociados no tienen el derecho de heredarse a ellos mismos, reclamar derechos de pensiones o prestaciones sociales, ni de proporcionarse alimentos entre sí. Asimismo, se encuentran todas aquellas prestaciones sociales que se regulan en el Estado de Jalisco y que pueden ser susceptibles de trasmisión, como por ejemplo; una pensión otorgada por el IMSS o por el ISSSTE, sobre la cual tienen derecho los derechohabientes y que, una vez fallecidos, serán sus beneficiarios quienes puedan solicitar gozar de estos derechos.

En un primer término, bajo el contexto de los trabajadores que cotizan ante el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), debemos conceptualizar al beneficiario, en los supuestos que establece la Ley del Seguro Social, en el artículo 5, fracción XII:

“ Beneficiarios: el cónyuge del asegurado o pensionado y a falta de éste, la concubina o el concubinario en su caso, así como los ascendientes y descendientes del asegurado o pensionado señalados en la Ley. ”

Por otra parte, el concepto dado por la Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), el cual los establece bajo el artículo 78, se explica:

“ Los beneficiarios legales del Trabajador titular de una cuenta individual de seguro de retiro, cesantía en edad avanzada y vejez serán los familiares derechohabientes que establece la sección de pensión por causa de muerte del asegurado de invalidez en vida”

En auxilio del numerario señalado anteriormente, el artículo 131, de la sección de Pensión por causa de muerte, nos dice:

“ El orden para gozar de las Pensiones a que se refiere este artículo por los Familiares Derechohabientes será la siguiente:

Al margen legal aquí señalado, entendemos que solo los cónyuges, hijos, concubinos o ascendientes, se encuentran legitimados bajo la Ley del Seguro Social y la Ley de ISSSTE para solicitar se les transmita el derecho de pensión del que gozaba el de cujus, sin embargo, y contraviniendo lo estipulado por estas leyes, la Ley de Convivencia, en su artículo 15, dice:

“ Las partes se encuentran legitimadas4 para reclamar las prestaciones que, bajo las modalidades de pensiones, prestaciones sociales u otros análogos, contemplen las leyes”. legitimadas legitimadas ⁴ para reclamar las prestaciones que, bajo las modalidades de pensiones, prestaciones sociales u otros análogos, contemplen las leyes

Como ya se ha mostrado en páginas anteriores, ninguna de las leyes en materia de seguridad social contienen regulado, dentro de sus artículos, una disposición que contemple lo mencionado por el artículo 15; es por ello que, en caso de que el de cujus contara con alguna prestación social como una pensión, por ejemplo, por parte del IMSS, sólo podrán reclamarla las personas que a “criterio” de la Ley del Seguro Social, sea aplicable para ese derechohabiente y para los beneficiarios que la misma ley reconoce.

En lo que respecta a las prestaciones a que tiene derecho el trabajador que cotiza para el Organismo de Pensiones del Estado, y que después de su muerte pueden ser trasmitidas, la Ley de Pensiones del Estado de Jalisco, en su artículo 53 señala:

“ ...tendrán derecho a esta prestación, los beneficiarios del pensionado que a continuación se señalan:

Como podemos observar, tampoco en la Ley de Pensiones del Estado de Jalisco tiene contemplado, dentro de la figura de beneficiario, al contratante de libre convivencia, por lo que, al margen de lo establecido por esta ley, no existe legitimación alguna para personas que no están vislumbradas en la misma.

En este sentido, pero bajo otro rubro de prestación, la Ley del Instituto del Fondo Nacional de Vivienda para los Trabajadores (INFONAVIT), en su artículo 51 nos dice:

“Los créditos que el Instituto otorgue a los trabajadores estarán cubiertos por un seguro para los casos de incapacidad total permanente o de muerte, que libere al trabajador o a sus beneficiarios de las obligaciones, gravámenes o limitaciones de dominio a favor del Instituto derivados de esos créditos...” Los créditos que el Instituto otorgue a los trabajadores estarán cubiertos por un seguro para los casos de incapacidad total permanente o de muerte, que libere al trabajador o a sus muerte beneficiarios de las obligaciones, gravámenes o limitaciones de dominio a favor del Instituto derivados de esos créditos..

Debe saber el lector que la intención de enumerar las distintas leyes que otorgan derechos en materia Civil y de Seguridad Social no es la de saturarlos con innumerables preceptos legales existentes en el país, sino de contextualizarlo ante los supuestos legales a generarse, -que sin duda serán varios y tan diversos según las peculiares de cada contrato de libre convivencia que se realice y las situaciónes específicas de las partes que intervengan-, pero que, a criterio particular, son inquietantes y que pueden generar ciertos conflictos e interrogantes al hacer efectiva la aplicación de tan multicitada Ley.

Por ejemplo, ¿Qué sucede cuando uno de los contratantes de libre convivencia fallece sin dejar testamento, y le sobrevive un descendiente? De acuerdo a nuestra legislación civil, el hijo del de cujus será quien tenga derecho a heredar por sucesión legítima, y no así, con quien hubiese generado un contrato de convivencia, ya que no podemos relacionarlo por analogía, ni como cónyuge, o concubino, ni como ascendiente, ni como pariente colateral. El mismo supuesto es aplicable y genera la misma interrogante cuando le sobrevivan sus padres, hermanos o sobrinos.

Ahora bien, la Ley de Libre Convivencia establece que podrán unirse en convivencia dos o más personas; en este supuesto, diríamos que heredarán una o más personas que le sobrevivan al autor de la herencia, y con la(s) cual(es) se haya(n) celebrado contrato de convivencia, entonces ¿los contratantes podrán tener en su caso más derecho a heredar por sucesión legítima que los parientes consanguíneos? o, en el caso de existir un acreedor alimentario ¿los contratantes seguirán conservando dicho derecho?.

De igual forma se genera el siguiente supuesto: las personas que le sobrevivan a una de las partes contratantes por libre convivencia, (bajo lo señalado por el artículo 2911 del Código Civil de Jalisco) ante el derecho de sucesión legítima otorgado ¿pretenden excluir a los hijos del de cujus o disputarse la herencia en partes iguales ante ellos, como en su caso lo marca el Código Civil del Estado ante el cónyuge o concubina (o)?. 5 Cabe señalar este supuesto, siempre y cuando se acreditara la legitimación del derecho sobre la masa hereditaria y suponiendo que sus bienes no fueran iguales o mayores al del generador de la herencia porque, en su defecto, ¿qué pasaría si el que sobrevive tiene pertenencias de igual o mayor cantidad que el caudal hereditario derivado de la unión de convivencia?, ¿Se regirán bajo los mismos principios que son aplicables para el concubino(a) o cónyuge?. 6

En el sentido enmarcado por las leyes en materia de Seguridad Social, con relación a las prestaciones sociales que pudieran trasmitirse a la muerte del derechohabiente, si el derechohabiente hubiese realizado un contrato de libre convivencia con una o más personas y a su muerte se quisiera exigir por parte de los contratantes supérstites los derechos de prestaciones sociales, ¿tendrán realmente legitimación para ejercer dicho derecho, a pesar de que los únicos legitimados por estas leyes son el cónyuge, hijos, el concubino (a), o los ascendientes en sus respectivos casos?.

Todos estos supuestos y algunos más no señalados, sin duda generan conflictos de intereses y conflictos legales que tendrán que ventilarse en los de por sí saturados juzgados.

El legislador, dentro de sus funciones, tiene la posibilidad de regular, en nombre del pueblo, los derechos y las obligaciones de sus habitantes en consonancia con las disposiciones constitucionales, por tal motivo la Ley de Libre Convivencia, en ningún momento, puede contravenir lo dispuesto por el Código Civil, en cuyo caso debe estar en sintonía lo dispuesto por el ordenamiento civil a lo enmarcado en una ley especial, por tal motivo, lo creado y aprobado por el Congreso del Estado de Jalisco puede calificarse como una antinomia.

Para tratar de dar contestación a las interrogantes generadas, es preciso señalar que el artículo 2º de la Ley de Libre Convivencia manifiesta que en la interpretación y aplicación de esta ley serán de aplicación supletoria los Códigos Civiles y de Procedimientos Civiles ambos del Estado de Jalisco. Entonces, bajo este sentido, debemos precisar cuáles son los requisitos que se necesitan para aplicarse la supletoriedad de la ley. Para explicar con claridad este aspecto es necesario, primero, conceptualizar el de supletoriedad. El tratadista Castrillón y Luna, en su ponencia “La aplicación supletoria del Código Civil Federal en materia Mercantil y su constitucionalidad”, hace referencia del jurista Dávalos Mejía el cual define:

“ Por supletoriedad se entiende el recurso que una ley concede al intérprete previendo la posibilidad de que alguna de sus hipótesis pueda generar una consecuencia desprovista de solución en su texto y consiste en señalar específicamente cual es la segunda o la tercera ley que se aplicará en este caso, por considerar que son con las cuales tiene mayor afinidad ” ( ^{Castrillón y Luna, 2005} )

Entre esta definición y lo fijado por el artículo 2º de la multicitada Ley, podemos entender que, en los casos en que se generen consecuencias desprovistas de solución dentro de la misma ley, deberá de aplicarse, de forma supletoria, todo lo señalado por el Código Civil del Estado de Jalisco o el Código de Procedimientos Civiles, según sea el caso. Sin embargo, para poder hacer aplicable la supletoriedad en las normas, es necesario que se cumplan ciertos requisitos, los cuales son indicados por la SCJN en la Tesis Aislada, pronunciada por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, que a la letra dice:

“ Los requisitos necesarios para que exista la supletoriedad de unas normas respecto de otras, son: a) que el ordenamiento que se pretenda suplir lo admita expresamente, y señale el estatuto supletorio; b) que el ordenamiento objeto de supletoriedad prevea la institución jurídica de que se trate; c) que no obstante esa previsión, las normas existentes en tal cuerpo jurídico sean insuficientes para su aplicación a la situación concreta presentada, por carencia total o parcial de la reglamentación necesaria, y d) que las disposiciones o principios con los que se vaya a llenar la deficiencia no contraríen, de algún modo, las bases esenciales del sistema legal de sustentación de la institución suplida ⁷ . ” (Supletoriedad de la Ley. Requisitos para que opere, 1994).

Refiriéndonos puntualmente con el requisito del inciso d), de la tesis anterior, el Código Civil del Estado no podrá ser supletorio, en ninguno de los casos en que las disposiciones o principios con los que se vayan a llenar las deficiencias, sean contrarios a las bases esenciales de la Ley de Libre Convivencia. En todo caso, debemos concluir que, al igual que como ha acontecido cuando otras parejas unidas bajo cualquiera de las leyes de convivencia existentes en el país, les serán negados los otorgamientos de estos derechos 8 en virtud de que la sucesión legítima del Código Civil del Estado de Jalisco solo contempla a los descendientes, ascendientes, cónyuge, a los consanguíneos colaterales hasta el 4º grado, a las concubinas (os) y, a falta de todos los anteriores, la beneficencia pública.

La triste respuesta es que la legitimación por parte de los contratantes de libre convivencia sobre el derecho a una sucesión legítima es improcedente.

Así mismo, no puede ser aplicable de manera supletoria el Código Civil, puesto que no prevé en su articulado la figura del contratante como persona con derecho para heredar.

Ante esta laguna, no pueden equiparse las partes ni como ascendiente, descendiente, cónyuge, concubino(a) o pariente consanguíneo si no lo son, en virtud de que la figura dada por la libre convivencia no permite analogía con todas las figuras legales mencionadas con antelación.

De la misma forma, las partes contratantes no podrán hacer valer su derecho de pensiones ante ninguna de las Instituciones existentes en el Estado en materia de prestaciones sociales, porque tampoco dichas leyes contemplan estos supuestos y por lo tanto también son improcedentes.

Al final, tendrá que ser un tribunal en la materia quien defina propiamente estos aspectos basándose en los criterios enmarcados por la ley ante los principios y preceptos constitucionales.